项目融资中的不属于合同的担保|非典型担保类型与风险管理

“不属于合同的担保”

在现代金融体系中，担保作为信贷和投资活动中重要的增信手段，发挥着不可替代的作用。在复杂的商业实践中，很多交易双方会采用非典型或非正式的方式提供担保，这些担保形式虽然起到了增信的效果，但却并非严格意义上的“合同担保”。从项目融资领域的专业视角出发，深入分析何为“不属于合同的担保”，其主要表现形式、法律风险及管理对策。

广义上讲，担保是指债务人或第三方为保障债权人实现债权所提供的任何形式的信用增级。根据中国《民法典》第38条的规定，担保包括保证、抵押和质押三种典型方式。在实践中，很多担保行为并未通过正式合同形式明确约定，而是以其他形式“隐含”在交易关系中。这些非典型的担保形式虽然法律效力存疑，但仍然被广泛应用于项目融资等复杂金融活动。

“不属于合同的担保”的基本概念与分类

（一）非典型担保的基本界定

非典型担保是指那些不符合《民法典》关于保证、抵押和质押明确规定，但仍具有增信效果的行为或安排。这类担保通常表现为：

项目融资中的“不属于合同的担保”|非典型担保类型与风险管理 图1

1. 口头承诺而非书面约定；

2. 以某种模糊表述代替明确的担保条款；

3. 第三方提供隐含支持而非直接担保。

（二）主要类型

根据项目融资实践，“不属于合同的担保”主要包括以下几类：

1. 单方承诺型

指债务人或第三方仅通过口头或其他非正式方式承诺履行一定责任，但未签订书面合同。在某些项目融资中，实际控制人可能口头承诺承担连带责任，但并未在正式合同中体现。

项目融资中的“不属于合同的担保”|非典型担保类型与风险管理 图2

2. 关联方保函

在具有关联关系的企业之间，经常以“内部协议”或“支持函”的形式提供担保，这些文件往往不具有法律效力，但在银行贷款审批中会被作为参考因素。

3. 预付款性质安排

债务人虽未明确约定为担保，但通过向债权人支付一定金额的预付款或保证金，提供了增信。这种做法在国际贸易和供应链金融中较为常见。

4. 隐形股权质押

某些情况下，虽然没有签订正式的质押合同，但目标公司股东承诺将特定股权用于偿债，这种安排具有隐含担保性质。

“不属于合同的担保”的法律风险与典型案例

（一）主要法律风险

1. 效力不确定性

非典型担保因缺乏书面合同支持，在法律上往往被视为无效或可撤销。若债权人主张权利，法院可能会不予认可。

2. 履行保障不足

担保义务人可能以未签订正式合同为由拒绝履行承诺，导致债权人利益受损。

3. 道德风险

由于缺乏明确的法律约束，担保义务人更容易出现道德风险，违约成本较低。

（二）典型案例分析

2019年某大型项目融资案例中，债务人与实际控制人间仅签订了“支持函”，约定实际控制人将提供连带责任保证。但在债务人无力偿还时，实际控制人以未签订正式担保合同为由拒绝履行义务，最终导致债权人遭受重大损失。

项目融资中管理“不属于合同的担保”的策略

（一）建立完善的合同审查机制

1. 明确要求所有担保行为必须通过书面形式固定；

2. 设计标准化的担保合同模板，确保涵盖各类风险点；

3. 建立法律合规部门对担保条款进行专业审核。

（二）加强内部风控体系建设

1. 将非典型担保纳入全面风险管理体系；

2. 制定详细的操作规程和内控制度；

3. 定期开展内部审计，及时发现并纠正问题。

（三）强化外部法律顾问作用

1. 建立常年法律顾问制度，确保所有法律事务有专业团队支持；

2. 重大担保安排必须经过律师事务所书面确认；

3. 定期与法律顾问召开专题会议，评估风险敞口。

（四）实施动态监控机制

1. 利用信息化手段建立担保信息管理系统；

2. 定期进行压力测试和情景分析；

3. 建立预警指标体系，及时发现潜在问题。

（五）优化项目决策流程

1. 在项目准入阶段就严格审查交易结构的合规性；

2. 对于非典型担保安排设定明确的风险容忍度；

3. 完善绩效考核机制，避免过度依赖非正式担保。

“不属于合同的担保”现象在项目融资中具有普遍性，但也伴随着较高的法律风险。随着中国《民法典》及相关法规的不断完善，金融机构必须摒弃传统的粗放管理方式，建立更加精细化的风险管理体系。未来的发展方向应包括：

1. 推进金融创新产品与法律法规的有效衔接；

2. 提高从业人员的专业素养和合规意识；

3. 建立行业性的担保信息披露机制。

通过全面规范“不属于合同的担保”行为，必将有效降低项目融资中的法律风险，促进金融市场健康稳定发展。

（本文所有信息均为虚构，不涉及真实个人或机构。）